三个反复出现的议题
2018-03-30 17:40:20 0 举报《法律的概念》[英]H.L.A.哈特 第一章 第二节 三个反复出现的问题
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大纲/内容
法律是道德或正义的分支
评议
肯定
第二节 三个反复出现的议题
法院的诠释确是权威而终极的
非立法制定的规则
规则
相对不重要
什么的法律的根本要素？
“法体系是由规则构成的”这一观念
另一种法律之规则性格的怀疑论
常常声称的“恶法非法”是一种错误或至少是夸张的
观点二
顺便说明
法律呈现出基础道德的要求，如禁止杀人和滥用暴力
忽视了法律规则和道德规则在性质和构成要件上的差异和分歧
观点一
法律的根本要素是其与道德或正义之原则的一致性
可预测的惩罚和斥责
理由
立法制定的规则
刑法式的强制性的规则
混淆了法律的和道德的两种义务性举止
对比
规则的类型过于复杂，所以该观念难以捉摸
观点
将强迫自己遵守规则和反对他人违反规则的情绪
一致性行为
抢匪情形
以威胁为后盾的命令（奥斯丁的观点）
暂时先仅讨论此类型
议题一：法律与以威胁为后盾的命令有何区别和关联？
差异：刑法之命令是向那些惯常地服从于该命令的人们发出的。
某些反对这一观点的人的某些声称（如霍姆斯）同样是过于夸张的
法律虽然是由规则构成的，但是法律的本质却并不是这些规则
根据规则的来源划分
规则是模糊的，存在灰色地带
根据规则与其调整的行为的关系来划分
议题三：什么是规则，以及在何种程度上法律是属于规则的问题？
规则是不确定的
法官向违法者施加惩罚的理由和正当性
契约、遗嘱之规定式的非强制性的规则
其存在使得某些类型的人类举止不再是随意的（optional），而是具有义务性的（obligatory）
宣告某举止为犯罪并规定犯罪人应受之刑罚的刑法
法律和道德统合于“正义”的概念
规则的分类
做法既有吸引人之处，也可能造成扭曲和混乱
议题二：法律义务和道德义务有何区别和关联？
错误的推论
实质
观点三
联系：后者是前者的放大版本。
语词上的区别
法律和道德共享一套词汇，如义务、责任和权利等词汇
“必须”“应该”“应当”等字眼
质疑
法官可以在对规则众多解释之间做出选择
法律最显著的特征
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