第一编 公司导论
2020-03-12 15:27:02 5 举报
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施天涛《公司法论》第一编 公司导论思维导图
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大纲/内容
第一编 公司导论
第一章 公司概述
第一节 公司的定义
1.公司的人格性
(1)公司有自己的名称,有独立的财产,具有自己的组织机构,独立从事交易和独立承担民事责任;
(2)公司具有独立的财产是公司人格的物质基础;
(3)公司是一种法律拟制,公司人格的诞生以满足法律规定的实质和程序要件为前提;
但(1)公司法人人格具有一定程序的虚拟性,受到公司契约理论的严重挑战;
(2)虚拟性决定了公司人格具有可否认性。
2.公司的社团性
3.公司的营利性
(1)公司属于营利法人,追求股东利益最大化,表现为一是股利的分配,二是剩余财产的分配;
(2)公司也要考虑利益相关者,公司要承担一定的社会责任,参见《公司法》第五条;
第二节 公司的特征
1.集中管理
(1)经理革命:控制权与所有权分离;
(2)投资者不参与企业管理,投资人只承担有限责任;
(3)股权的自由转让,“用脚投票”;
(4)公司获得独立主体地位,无限期存在。
2.有限责任
(1)有限责任可以降低监控代理人成本;
(2)有限责任可以降低监控其他股东的成本;
(3)通过自由转让股权,有限责任可以刺激管理层进行更为有效的管理;
(4)有限责任可以使市场价格能够反映出企业的附加信息;
(5)有限责任允许更加有效的投资多元化;
(6)有限责任有利于股东作出最优化投资决策。
4.永久存续
3.自由转让
第三节 公司的性质
1.公司是法律产物
(1)设立和运营中公司的实质性条件要求。
(2)设立和运营中公司的程序条件要求。
2.公司是契约安排
(1)契约关系理论认为企业是各种要素的集合,朝着共同的生产或者服务目标而努力;
(2)企业在组成企业的各种要素间确定了权利和义务;
(3)股东只是公司资本的提供者,管理者才是公司的中心人物;
(4)公司法应是“缺省规则”或者“赋权性规则”,公司高度自由决定事务。
3.对公司契约论的评价
(1)公司是人们之间合意的产物,不需要太多强制的规范;
(2)经济学家的“契约”包括程序协商和结果协商;
(3)公司法上的强制性规范并不是必不可缺。
第四节 公司能力
1.公司的权利能力
(1)取得:从公司成立到公司消灭时终止;
(2)会受到法律或者公司章程的限制。
2.公司的行为能力
(1)公司具有独立的意志;
(2)公司可以自己的名义从事各种商事交易活动。
3.公司的责任能力
第二章 公司观念的现代修正
第一节 揭开公司面纱
1.揭开公司面纱理论基础
(1)《公司法》第二十条:不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
(2)代理学说:公司完全按照股东指示进行,从而成为股东的代理人时。
(3)工具学说:公司本身沦为了股东工具;
(4)企业主体学说:股东成立若干公司经营同一业务,公司事实上是同一企业的不同法律部门。
2.揭开公司面纱原则的运用
(1)多适用于封闭公司;
(2)母子公司与姐妹公司;
(3)多积极股东;
(4)自愿交易少,非自愿交易多。
3.揭开公司面纱的标准
(1)一般原则
① 公司资本是否充足;
② 公司是否遵守公司程式;
③ 是否过度控制。
(2)公司资本不足
① 自愿交易中,仅资本不足并不构成揭开面纱。
② 非自愿交易
一是公司没有投入资本或者只是名义资本;
二是公司从事高度危险业务。
(3)欺诈或者错误行为
① 涉及对债权人欺诈或错误行为
一是股东对公司财务虚假陈述;
二是股东对债务履行的承诺;
三是第三方与公司打交道受到误导和欺骗。
② 涉及对公司欺诈或者错误行为
一是公司与个人财务混同;
二是股东吸干公司资金等。
(4)没有遵守公司程式
① 不是所有没有遵守公司程式的情形都可以使股东承担个人责任;
② 不遵守公司程式是一种常态则可能适用揭开面纱。
(5)对单一营业实体的虚假分割
各个分割的“公司”作为一个整体共同承担责任。
(6)母公司对子公司的债务承担
①将子公司作为母公司的一个“部门”或者“分支机构”;
②将母子公司业务或者不同子公司之间的业务混同管理;
③母子公司或者不同子公司之间具有共同的管理人员,且职责不清;
④将母子公司或者不同子公司之间的资产予以混同。
(7)在破产案件中的运用
居次理论或者深石原则:股东投入少量股权资本,但却向公司提供大量贷款。
(8)逆向揭开公司面纱
第二节 一人公司
1.承认一人公司的必要性
(1)有利于降低投资者经营风险;
(2)有利于维持企业,保护交易安全;
(3)有利于减少纠纷,降低交易成本。
2.一人公司理论证明
(1)公司的人格基础并不是建立在公司的社团性之上的,并不以社团性为前提;
(2)公司人格存在的前提是两权分离;
(3)公司人格存在的基础在于公司的自身财产性;
(4)公司人格还需要制度保障。
第三节 公司的社会责任
1.理论来源
(1)传统:股东利益最大化,股东至上。
(2)近代:公司规模扩大,对社会产生巨大影响,管理者对社会承担一定责任。
2.实践运动
(1)股东提案与Canpaign GM
(2)公众利益董事与联邦特许干预
3.立法成就
(1)美国:逐渐规定了公司社会责任。
(2)我国
① 要求公司在从事经营管理活动时,需承担社会责任;
② 侧重于对公司职工利益的保护。(无意识阶段)
第三章 公司类型
1.美国分类
(1)封闭公司与公众公司
(2) 有限责任公司:公司的有限责任特权+合伙企业的管理模式
2.我国分类
(1)有限责任公司与股份有限公司
① 股东人数
② 章程制定方式
③ 注册资本
④ 设立方式
⑤ 股权形式、股权转让
⑥ 治理结构
(2)一人公司:只承认一人有限责任公司;一个自然人只能设立一个一人有限责任公司
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