建设工程施工合同-无效合同专题
2019-10-15 09:48:35 0 举报AI智能生成
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2018年裁判意见总结-建设工程施工合同-无效合同相关
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大纲/内容
建设工程施工合同法律风险与防范
工程合同
人民法院应主动审查建设工程施工合同的效力
合同效力
合同无效
资质问题
承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级承揽建设工程
承包人在竣工验收合格后才取得资质的，建设工程施工合同也应认定为无效
建设用地规划许可证
未取得建设用地规划许可证
建设工程规划许可证
未取得建设工程规划许可证
违反建设工程规划许可证规定超规模建设的
合同法相关
建设工程施工合同认定无效
承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的
挂靠问题
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的
建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的
招标问题
招标
法院必须主动审查项目是否属于“必须进行招投标”的范围
中标后，双方又签订协议对中标合同进行实质性变更的
”必须进行招投标“范围
《中华人民共和国招标投标法》第三条规定
《中华人民共和国招标投标法实施条例》
《工程建设项目招标范围和规模标准规定》
（此规定已废止，已出台《必须招标的工程项目规定》）
《必须招标的工程项目规定》
《关于促进建筑业持续健康发展的意见》
民间投资的建设工程项目中，可由建设单位自主决定发包方式
《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》
不属于规定范围内的项目，不宜认定属于法律法规规定必须进行招投标的项目
挂靠
建筑行业中的挂靠经营行为是指没有相应建筑资质或建筑资质较低的企业、其他经济组织、个体工商户、个人合伙、自然人(即挂靠者)以赢利为目的，借用其他有相应建筑资质或建筑资质较高的建筑施工企业（即被挂靠者）名义承揽施工工程的行为
实践中，被挂靠者不参与工程施工，只收取管理费，不承担工程施工管理，不承担技术、质量、经济责任
法律禁止
特征
挂靠人没有从事建筑活动的主体资格或虽有从事建筑活动的主体资格但没有具备其承揽的建设工程项目所要求的相应资质等级
挂靠人向被挂靠企业交纳一定数额的“管理费”
被挂靠企业对挂靠人和其所承揽的工程不实施任何管理行为
形式上合法
考察是否为挂靠
有无产权联系，资产是否以入股或合并等方式转入现单位
有无统一的财务管理，不能以承包等名义做变相的独立核算
有无严格、规范的人事任免、调动聘用手续等
挂靠有效
挂靠者虽然以被挂靠者的名义签订建设工程施工合同，但其本身具备建筑等级资质，且实际承揽的工程与其自身资质证书等级相符
被挂靠者提供工程技术图纸、进行现场施工管理，并由开发单位直接向被挂靠者结算。
转包、违法分包
转包：承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为
转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任
转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人，如转包人在承接建设工程后不成立项目部，也不派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技术指导
分包是承包人将所承包的建设工程的某一部分或全部施工项目交由第三人施工建设
法律禁止-违法分包
承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成
分包单位不具备相应的资质条件
分包未经建设单位认可
分包单位将其承包的工程再行分包
不属于劳务分包
合同约定劳务作业承包人负责与工程有关的大型机械、周转性材料租赁和主要材料、设备采购等内容的
无效处理
建设工程施工合同无效
经竣工验收合格
承包人请求参照合同约定支付工程价款
应予支持
合同未决定结算价格
根据承包方已完成的工程量、实际资质，参照合同签订时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款，对超越资质承揽工程的，对因其超越资质而取得的非法所得予以收缴
经竣工验收不合格
修复后的建设工程经竣工验收合格
发包人请求承包人承担修复费用的
修复后的建设工程经竣工验收不合格
承包人请求支付工程价款
不予支持
发包人要求承包人承担修复义务，承包人未履行修复义务
承包人起诉主张工程款
驳回起诉处理
合同的效力转化
仅有“超越资质等级许可而签订的合同”这一种
只有承包人在建设工程竣工前取得相应资质等级才能发生
招投标合同无效
工程未开工
招标人或者发包人以中标人资质不够招标文件规定的等级主张合同无效
转包或违法分包合同无效
实际施工人主张按照转包人或违法分包人与发包人之间的合同作为结算依据的
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