律师办理劳动关系确认思维导图
2022-07-13 21:31:33 0 举报AI智能生成
律师办理劳动关系确认思维导图
作者其他创作
大纲/内容
实务裁判
认定劳动关系三要素
- 劳动关系双方都要具备法定主体资格。也就是说， 要符合劳动法上
2.要有真实的意思表示，我们称之为“合意”，也就是的，双方明确是要建立的劳动关系，而非其它关系
3.要受用人单位规章制度管理，还要有经济属性，人身隶属性。
实务操作中律师操作思路
1、劳动者与单位要符合法律规定
2、劳动者接受单位的管理，任务安排、派遣、指挥等。
3、劳动者被单位纳入到组织生产活动中，是组织生产中的一员，而不是独立的业务经营或独立经营。
4、生产资料是由单位提供的
5、劳动者提供劳动行为是连续性，而非一次性的。
6、单位的档案，及社会保险缴纳
7、劳动者的内容是劳动行为，而非交付劳动成果
劳动关系、劳务关系与承揽关系区别
主体标准承揽关系中的承揽即可以是个人也可以是组织，但劳动关系和劳务关系，受雇一方是自然人，不能是组织体
从属标准∶承揽关系中（定作人）不关心劳动的过程，只关心交付的劳边成果。实务中也有一些定作人会对承揽人有一些指令或要示作人的出发点是为了劳动成果要符合自己的愿意，而劳动关系、劳务系中的劳动者是要服从， 雇主是要控制劳动者， 监督劳动者， 是通过规亲制度、工作任务、指标、岗位职责、薪酬发放来管理劳动者。般着重审查管理的力度与从属性）
报酬发放承揽报酬发放，是一次性的或是按工作进度，劳动关系、劳关系报酬领取是有规律的。劳动报酬变化不大
生产资料提供∶承揽关系中承揽人自带工具，而劳动关系和劳务关系通常是雇主提供的
替代性标准承揽关系中，承揽人可以把一部分工作交由他人完成，而劳动关系和劳务关系，通常是劳动者自己完成。
连续性承揽关系通常是一单一议，而劳动关系和劳务关系具有连续性尤其是劳动关系表现的更强些，劳务关系相对较言稍弱些
目前司法实务中的裁判观点
1、实际施工人从建筑、矿山违法分包后招用的劳动者主张其与建筑广山企业成立劳动关系，不予支持
2、在校的学生到用人单位实习工作的，与用人单位是否成立劳动关系要区分情况，为了完成毕业而实习的通常不能认定为劳动关系，如果是以就业目的而实习的，可被认定为劳动关系
3、两期"两不找"要区分情况如是主动性的两不找，可以被视为其用行为已表示终止或解除劳动合同，如是被动的两不找，劳动者没有再就上的，通常情况下，不能认定为终止或解除劳动合同，如果劳动者再就业，会被认定为双重劳动关系
4、实务中我们遇到过股东要求确认与公司之间存在劳动关系，通常不会得到支持。但是员工按照公司的激励制度，持有公司的股份的，我们称之"激励股东"这个是劳动关系
5、已经享受到了养老待遇的，又被单位返聘回来，通常被认定劳务关如果是没有享受到养老待遇，可以被认定为劳动关系
6、村委会、居委会以雇佣的劳动者，如果形成了从属性可被认定为劳动关系，物业业主委员会该雇佣的不能形成劳动关系劳动关系，劳务关系
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